【案情】
2012年3月1日，河南省安阳市某有限责任公司安排出纳给其公司采购员陈某（被告人）转账39.5万元，让其用于公司购置货物。当日，陈某未经公司同意，私自将该39.5万元取出用于自己投资期货营利活动。后因投资亏损，2012年3月23日，陈某主动找到公司负责人，将投资余款20.0070万元归还公司，还有19.493万元未能归还公司。
【分歧】
关于本案挪用资金的犯罪数额问题，有两种不同意见：
第一种意见认为，挪用资金的金额应以归还公司后的余额194930元计算；
第二种意见认为，应包括已退还金额，以39.5万元计算。
【评析】
笔者同意第二种意见，理由如下：
第一，从构成本罪的行为要件来看，被挪用资金全部用于投资营利活动。根据《刑法》第二百二十七条，陈某挪用资金罪的行为属于“虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动” 的情形。被告人陈某身为公司采购员，在收到公司出纳打给的采购款39.5万元后，于当天将这39.5万元全部用于购买期货，后亏损，随后其将200070元还到了公司的财务室。很显然被告人是将39.5万元全部用来投资，进行营利活动，属于违法犯罪行为，所涉案金额均是犯罪数额，而不能按照归还公司后的余额认定为犯罪数额。
第二，从本罪主观方面来看，挪用资金罪主观方面的目的是非法暂时取得本单位资金的使用权，一般是准备以后归还的；因此，退还资金部分可作为量刑情节，但不应影响该罪犯罪金额的认定。
第三，从犯罪客体方面来看，挪用资金罪侵犯的是资金的占有权、使用权和收益权。如果以未归还数额作为犯罪数额，那么被告人就不是挪用资金罪，而是涉嫌职务侵占罪了。
《中华人民共和国刑法》第二百七十二条 【挪用资金罪;挪用公款罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
（作者单位：河南省安阳市龙安区人民法院）
来源：中国法院网
